專家：視訊網站對會員推送各類廣告或構成違約
視訊網站對會員推送各類廣告或構成違約
“專屬推薦”不能迴避廣告性質專家認為合同制定方負有提醒義務
來源：法制日報
對話人：北京理工大學法學院副教授 孟 強
中國傳媒大學法律系副主任 鄭 寧
《法制日報》記者 韓丹東
《法制日報》實習生 李紫薇
記者：據瞭解，當下網路視訊觀看幾乎在播放內容之前都會有廣告，同時視訊網站也會推出會員服務免除廣告，但是仍會推薦針對會員的“專屬推薦”廣告，怎麼看視訊網站的這種行為？是否構成虛假宣傳？
孟強：廣告法明確規定：“利用網際網路從事廣告活動，適用本法的各項規定”。根據廣告法的規定，視訊網站在視訊中為他人推銷商品或者服務而釋出的內容，無疑構成廣告法所規定的廣告，因此必須符合廣告法對廣告的一般要求和對網際網路廣告的特殊要求，如不得影響使用者正常使用網路，在網際網路頁面以彈出等形式釋出的廣告，應當顯著標明關閉標誌，確保一鍵關閉等。這不是視訊網站自行解釋為“專屬推薦”就可以迴避廣告性質的。
同時，對於視訊網站向用戶收取特定費用而出售的會員服務，如果承諾了會員免除觀看廣告的，則構成視訊網站與會員之間的合同條款，如果使用者付費成為會員之後，發現視訊網站並未如承諾那樣提供免除觀看廣告的服務，而是仍然不斷出現浮層廣告、暫停頁廣告、廣告彈窗等廣告，則構成違約，應當對會員承擔違約責任。
鄭寧：視訊網站與其會員之間首先是一種合同關係。雖然一些視訊網站的會員服務協議中約定了廣告條款。如在某視訊網站付費長達數頁的會員服務協議中，有這樣一句話，“部分片源因版權方限制，仍可能會向您呈現不同種類的廣告服務”。也有視訊網站在VIP會員權益說明裡明確標註：加入VIP會員仍可能提供不同的廣告服務。然而根據《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第六條規定，提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責任的內容，在合同訂立時應當採用足以引起對方注意的文字、符號、字型等特別標識，並按照對方的要求對該格式條款予以說明。各視訊網站作為合同的制定方負有提醒義務，對於“付費後仍會有專屬廣告”等細則，應在格式條款中以明顯的方式提醒消費者。
如果視訊網站對外宣傳跳廣告，實際上卻變相播放廣告，根據《中華人民共和國廣告法》第二十八條規定，以虛假或引人誤解的內容欺騙、誤導消費者的，構成虛假廣告。商品的效能，功能等與實際資訊不符的，構成虛假廣告。那麼，這種行為可能構成廣告法上的虛假宣傳。
可集體訴訟降低個體維權成本
記者：為什麼會發生這種與使用者玩文字遊戲的現象？
鄭寧：如今會員和廣告成為視訊網站的兩大主要收入來源。發展會員給視訊網站帶來穩定的收入，而非會員的廣告也是一筆巨大收入。為了魚和熊掌兼得，使自己的利潤最大化，視訊網站想出了這種方法。
孟強：視訊網站在收取會員的費用之後，並沒有誠實地提供無需觀看廣告的純粹視訊觀看服務，而仍然以各種形式進行廣告，說明視訊網站的運營商毫無誠信，同時也毫無守法觀念，不尊重合同，不信守承諾，視合同為無物。
此外，說明視訊網站在營利誘惑下選擇侵害消費者的利益而獲取釋出廣告的收入。就違法成本而言，廣告法在法律責任中重點規定了監管機關對廣告經營者、廣告發布者違法釋出廣告、釋出虛假廣告等行為的監管和罰款、暫停業務、吊銷執照等各種處罰措施，但對於視訊網站這種違反與會員之間約定的行為並未進行規定。因此，可由會員提起民事訴訟，主張違約損害賠償。不過，對於會員而言，其維權成本過高，因此單個會員即使對視訊網站有諸多不滿，也難以承擔提起訴訟的時間成本、人力成本和調查取證、聘請律師的經濟成本，因此只能停留在抱怨階段。對此，應當將有同樣遭遇並願意維權的會員組織起來，推選代表進行集體訴訟，這樣就能極大地降低個體的維權成本。